Segal, Cohen & Landis, P.C.
Avocat en Conformité FATCA
Déclaration des actifs étrangers Form 8938 — Conformité, mise à jour et défense contre les pénalités
Nous servons des clients dans tout le pays et à l'étranger depuis notre cabinet de Beverly Hills. La plupart des dossiers sont traités par téléphone et visioconférence.
Le Foreign Account Tax Compliance Act (FATCA) a créé un régime de déclaration à deux volets qui a rendu la confidentialité financière offshore pratiquement obsolète. D'un côté, les banques étrangères, les sociétés de courtage et les fonds d'investissement déclarent directement à l'IRS leurs titulaires de comptes américains, la plupart des centres financiers mondiaux participant par le biais d'accords intergouvernementaux. De l'autre côté, les contribuables américains doivent déclarer les actifs financiers étrangers spécifiés sur le Form 8938, déposé avec leur déclaration de revenus, dès lors que la valeur des actifs dépasse des seuils qui varient selon le statut de dépôt et selon que le contribuable réside aux États-Unis ou à l'étranger. L'IRS compare ce que déclarent les institutions étrangères avec ce que divulguent les contribuables — et lorsque les deux ne correspondent pas, il en résulte de la correspondance, un examen (audit), et des pénalités qui commencent à 10 000 $ et augmentent rapidement.
Chez Segal, Cohen & Landis, nos avocats fiscalistes internationaux représentent depuis plus de 33 ans des contribuables détenant des actifs financiers étrangers. Nous déterminons exactement ce qui doit être déclaré, préparons le Form 8938 en coordination avec le FBAR et toute autre déclaration d'information internationale requise, et mettons les contribuables non conformes à jour grâce aux Streamlined Filing Compliance Procedures (procédures de déclaration simplifiée) — souvent avec une pénalité offshore réduite, et dans certains cas aucune pénalité du tout. Chaque dossier est traité personnellement par un avocat associé.
Ce que nous faisons
Préparation et dépôt du Form 8938
Le Form 8938, Statement of Specified Foreign Financial Assets (déclaration des actifs financiers étrangers spécifiés), est déposé avec votre déclaration de revenus fédérale et couvre bien plus que les comptes bancaires : comptes de courtage et d'investissement étrangers, régimes de retraite et de pension étrangers, actions et titres étrangers détenus hors compte, participations dans des entités étrangères, et contrats d'assurance-vie ou de rente émis à l'étranger avec valeur de rachat. Nous identifions chaque actif déclarable, l'évaluons selon les règles de l'IRS, et préparons un Form 8938 complet et précis — coordonné avec le FBAR, le Form 3520, le Form 5471, le Form 8621, et toute autre déclaration d'information internationale requise par votre situation.
Analyse FATCA vs. FBAR
Le Form 8938 et le FBAR (FinCEN Form 114) sont des obligations distinctes, avec des seuils différents, des définitions d'actifs différentes, et des canaux de dépôt différents. Le FBAR est déposé auprès de FinCEN dès que les comptes étrangers dépassent 10 000 $ au total à un moment quelconque de l'année ; le Form 8938 est déposé auprès de l'IRS avec votre déclaration de revenus, à des seuils bien plus élevés. Le FBAR couvre les comptes sur lesquels vous détenez uniquement une autorité de signature ; le Form 8938 couvre des actifs hors compte que le FBAR ignore. De nombreux contribuables doivent déposer les deux, et le dépôt de l'un ne dispense pas de l'autre. Nous analysons vos actifs au regard des deux régimes afin que rien ne soit omis.
Mise à jour grâce au Streamlined Filing
Si vous avez des actifs étrangers non déclarés des années précédentes, les Streamlined Filing Compliance Procedures permettent aux contribuables non intentionnels (non-willful) de se mettre en conformité avec trois années de déclarations modifiées et six années de FBAR. Les contribuables qualifiés de résidents à l'étranger ne paient aucune pénalité offshore ; les résidents américains paient une pénalité offshore diverse de 5 % sur le solde de fin d'année le plus élevé des actifs non déclarés. Lorsque tous les revenus ont été déclarés et que seule la déclaration d'information a été omise, les delinquent international information return procedures (procédures pour déclarations d'information internationale en retard) peuvent résoudre la question sans aucune pénalité. Nous choisissons la voie appropriée et préparons l'attestation de non-intentionnalité (non-willfulness certification) dont dépend l'ensemble de la soumission.
Défense contre les pénalités FATCA
La pénalité pour défaut de dépôt du Form 8938 commence à 10 000 $ et augmente de 10 000 $ pour chaque période de 30 jours de défaut persistant après notification de l'IRS, jusqu'à un maximum supplémentaire de 50 000 $. Les sous-paiements attribuables à des actifs financiers étrangers non divulgués entraînent une pénalité liée à l'exactitude de 40 %, et le délai de prescription applicable à l'ensemble de votre déclaration peut rester ouvert tant que le formulaire n'a pas été déposé. Nous contestons les pénalités établies par le biais d'arguments de cause raisonnable (reasonable cause), devant l'IRS Office of Appeals, et — lorsque les faits le justifient — par voie contentieuse.
Le processus de résolution
- 01
Consultation gratuite
Nous examinons l'ensemble de vos actifs étrangers, vos déclarations antérieures, et votre exposition — y compris ce que l'IRS sait probablement déjà grâce aux déclarations des institutions financières étrangères en vertu de FATCA.
- 02
Inventaire des actifs étrangers
Nous identifions chaque actif financier étranger spécifié — comptes, pensions, titres, participations dans des entités, produits d'assurance — et comparons vos totaux aux seuils du Form 8938 correspondant à votre statut de dépôt et à votre résidence.
- 03
Choix de la voie de divulgation
Nous déterminons la voie appropriée : mise en conformité pour l'année en cours, les Streamlined Filing Compliance Procedures, les delinquent international information return procedures, ou une divulgation volontaire formelle lorsque l'intentionnalité (willfulness) est en cause.
- 04
Préparation et dépôt
Nous préparons le Form 8938, les FBAR, les déclarations modifiées et les attestations requises, et déposons le dossier complet — exact, cohérent et défendable.
- 05
Résolution des pénalités
Si des pénalités ont été établies ou proposées, nous préparons des demandes de réduction pour cause raisonnable (reasonable cause) et vous représentons devant l'IRS Appeals jusqu'à la résolution du dossier.
Questions fréquentes
Qu'est-ce que FATCA ?
Le Foreign Account Tax Compliance Act, adopté en 2010, exige des institutions financières étrangères qu'elles déclarent à l'IRS leurs titulaires de comptes américains, et exige des contribuables américains qu'ils déclarent les actifs financiers étrangers spécifiés sur le Form 8938. Les institutions qui refusent de le faire s'exposent à une retenue à la source de 30 % sur les paiements de source américaine — c'est pourquoi pratiquement toutes les grandes banques étrangères déclarent désormais. L'IRS croise les déclarations des institutions avec les déclarations des contribuables.
Quels sont les seuils de déclaration du Form 8938 ?
Pour les contribuables résidant aux États-Unis : les déclarants célibataires et mariés déposant séparément doivent déclarer si les actifs étrangers spécifiés dépassent 50 000 $ le dernier jour de l'année ou 75 000 $ à un moment quelconque de l'année ; pour les couples mariés déposant conjointement, 100 000 $ et 150 000 $. Pour les contribuables résidant à l'étranger, les seuils s'élèvent à 200 000 $ / 300 000 $ pour les déclarants célibataires et à 400 000 $ / 600 000 $ pour les déclarants conjoints.
Quelle est la différence entre le Form 8938 et le FBAR ?
Il s'agit d'obligations indépendantes. Le FBAR (FinCEN Form 114) est déposé auprès de FinCEN, s'applique dès que les comptes étrangers dépassent 10 000 $ au total, et inclut les comptes sur lesquels vous détenez uniquement une autorité de signature. Le Form 8938 est déposé auprès de l'IRS avec votre déclaration, a des seuils plus élevés, et couvre des actifs que le FBAR ne couvre pas — pensions étrangères, titres détenus hors compte, et participations dans des entités étrangères. De nombreux contribuables doivent déposer les deux ; le dépôt de l'un ne dispense jamais de l'autre.
Dois-je déclarer un bien immobilier étranger en vertu de FATCA ?
Un bien immobilier étranger détenu directement en votre nom propre n'est pas un actif financier étranger spécifié et n'est pas déclaré sur le Form 8938. Mais si le bien est détenu par l'intermédiaire d'une société, d'une société de personnes ou d'un trust étranger, votre participation dans cette entité est déclarable — et l'entité peut déclencher des déclarations distinctes telles que le Form 5471 ou le Form 3520.
Quelles sont les pénalités en cas de non-dépôt du Form 8938 ?
Une pénalité de 10 000 $ pour défaut de dépôt, plus un maximum supplémentaire de 50 000 $ en cas de défaut persistant après notification de l'IRS. Une pénalité liée à l'exactitude de 40 % s'applique à toute sous-estimation d'impôt attribuable aux actifs non divulgués, et le délai de prescription applicable à votre déclaration peut rester ouvert indéfiniment tant que le formulaire n'a pas été déposé. Un non-respect intentionnel (willful) peut faire l'objet de poursuites pénales.
Je n'ai jamais déposé le Form 8938. Comment me mettre à jour ?
Si votre comportement était non intentionnel (non-willful), les Streamlined Filing Compliance Procedures constituent généralement la meilleure voie — trois années de déclarations modifiées, six années de FBAR, et une pénalité offshore de 5 % (ou aucune si vous êtes qualifié de résident à l'étranger). Ne vous contentez pas de déposer discrètement à l'avenir ou de modifier vos déclarations sans passer par un programme ; les « divulgations silencieuses » (quiet disclosures) sont un signal d'alerte bien connu de l'IRS pour déclencher un audit. Une évaluation de l'intentionnalité menée par un avocat doit venir en premier.
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