דיווח מס על PFIC: פצצת המס השקטה בחשבון ההשקעות הזר שלכם

אם אתם נישומים אמריקאים שיש להם השקעות בקרנות נאמנות זרות, ב-ETF זרים או באפיקי השקעה משותפים המוחזקים מחוץ לארצות הברית, קיימת סבירות גבוהה שאתם מחזיקים בחברה זרה פסיבית להשקעות (Passive Foreign Investment Company – PFIC) אחת או יותר. ואם כך הדבר, ייתכן שאתם כפופים לאחד ממשטרי המס העונשיים ביותר בכל קוד ההכנסות הפנימיות (Internal Revenue Code), מבלי שאתם יודעים על כך.

ב-Segal, Cohen & Landis, P.C. (SCL) אנו עובדים באופן שוטף עם תושבי חוץ, בעלי אזרחות כפולה ואנשי מקצוע בעלי ניידות גלובלית שמגלים כי חשבונות הברוקראז' הזרים שלהם מלאים בהשקעות PFIC. תוצאות המס עלולות להיות הרות אסון, אך ניתן גם למנוע אותן באמצעות תכנון נכון ודיווח במועד. מדריך זה מסביר מהן PFIC, מדוע הן ממוסות בחומרה כזו ומה אפשר לעשות בנושא.

מהי PFIC?

חברה זרה פסיבית להשקעות מוגדרת ב-סעיף 1297 ל-IRC ככל תאגיד זר העומד באחד משני מבחנים:

מבחן ההכנסה: 75% או יותר מהכנסותיו הברוטו הן הכנסה פסיבית (ריבית, דיבידנדים, שכר דירה, תמלוגים, רווחי הון מנכסים המניבים הכנסה פסיבית).
מבחן הנכסים: 50% או יותר מהשווי הממוצע של נכסיו מניבים הכנסה פסיבית או מוחזקים לצורך הפקת הכנסה פסיבית.

בפועל, הגדרה זו כוללת כמעט כל קרן נאמנות זרה ורוב אפיקי ההשקעה המשותפים הזרים. קרן UCITS שמקום הרישום שלה באירלנד, יחידת נאמנות (unit trust) הרשומה בבריטניה, toushin יפני, קרן נאמנות קנדית המוחזקת ב-TFSA או ב-RRSP, קרן מנוהלת באוסטרליה – כולן כמעט בוודאות PFIC לפי דיני המס האמריקאיים.

התובנה המרכזית: הקרן עצמה אינה צריכה לדעת שהיא PFIC. הסיווג נקבע אך ורק לפי כללי המס האמריקאיים, וחובת הדיווח חלה כולה על בעל המניות האמריקאי.

מדוע PFIC ממוסות בשיעורים עונשיים?

הקונגרס חוקק את כללי ה-PFIC בשנת 1986 כדי למנוע מנישומים אמריקאים לדחות מס על הכנסה מהשקעות פסיביות על ידי "החנייתה" בקרנות מחוץ לארצות הברית. משטר המס ברירת המחדל ל-PFIC – הידוע כמשטר "החלוקה העודפת לפי סעיף 1291" (Section 1291 excess distribution) – נועד במכוון להיות עונשי כדי להרתיע מפני דחייה זו:

אובדן שיעורי רווחי ההון לטווח ארוך: גם אם אתם מחזיקים בהשקעת PFIC שנים רבות, הרווח אינו זכאי לשיעור המועדף של 15% או 20% לרווחי הון לטווח ארוך. במקום זאת, הרווח מחולק ("מוקצה") באופן יחסי על פני כל תקופת ההחזקה.
מיסוי בשיעור השולי הגבוה ביותר: החלק מהרווח שהוקצה לכל שנה קודמת ממוסה בשיעור השולי הגבוה ביותר שהיה בתוקף באותה שנה – כיום 37% להכנסה רגילה – ללא קשר לשיעור המס בפועל שלכם.
חיובי ריבית: ה-IRS מחייב ריבית על המס המיוחס לכל שנה קודמת, כאילו המס היה לתשלום באותה שנה ושולם באיחור. ריבית זו מצטברת בריבית דריבית ועלולה לעלות על המס עצמו בפוזיציות שהוחזקו זמן רב.

התוצאה המשולבת היא שהשקעת PFIC ששווייה הוכפל במהלך 10 שנים עלולה להיתקל בשיעור מס אפקטיבי של 50% עד 70% ויותר – בהשוואה ל-23.8% (20% מס רווחי הון + 3.8% מס על הכנסה נטו מהשקעות) בהשקעה מקומית שקולה. החישוב מזעזע ממש כשנישומים רואים אותו לראשונה.

שלוש שיטות הדיווח על PFIC

קוד המס מעמיד שלוש שיטות לדיווח על הכנסות PFIC. שתיים מהן – בחירת QEF ובחירת mark-to-market – יכולות להפחית משמעותית את נטל המס, אך הן דורשות פעולה יזומה והגשה במועד.

1. משטר ברירת המחדל (סעיף 1291 – חלוקה עודפת)

אם לא תנקטו כל פעולה, זה המשטר שחל באופן אוטומטי. כפי שתואר לעיל, כל הרווחים וה"חלוקות העודפות" מחולקים על פני תקופת ההחזקה, ממוסים בשיעור הגבוה ביותר וכפופים לחיובי ריבית. אין שום יתרון בהחזקת ההשקעה זמן רב יותר – הריבית רק גדלה.

2. בחירת קרן נבחרת מוכשרת (Qualified Electing Fund – QEF)

בבחירת QEF אתם כוללים בהכנסתכם מדי שנה את חלקכם היחסי בהכנסה הרגילה וברווחי ההון נטו של ה-PFIC – גם אם הקרן אינה מבצעת חלוקה. הדבר מבטל את הדחייה המפעילה את המשטר העונשי. היתרון המרכזי: רווחי הון שומרים על אופיים כרווחי הון וממוסים בשיעורים מועדפים.

המלכוד: בחירת QEF מחייבת שהקרן תספק לכם "PFIC Annual Information Statement" המכיל את נתוני ההכנסה והרווח. רוב הקרנות הזרות אינן מודעות לדרישה זו ואינן מפיקות דוח כזה למשקיעיהן האמריקאים. בפועל, בחירות QEF פועלות בעיקר בקרנות המוחזקות בהיקף נרחב בידי משקיעים אמריקאים והסכימו להפיק את הדוח (נדיר מחוץ לקרנות קנדיות מסוימות).

3. בחירת Mark-to-Market

בבחירת mark-to-market (סעיף 1296 ל-IRC) אתם מכירים בכל שנה ברווח או בהפסד על סמך השינוי בשווי השוק ההוגן של מניות ה-PFIC שלכם. רווחים ממוסים כהכנסה רגילה, אך הפסדים (עד גובה רווחי mark-to-market קודמים) ניתנים לניכוי כהפסדים רגילים. לא חלים חיובי ריבית.

זמינות: בחירה זו זמינה רק למניות PFIC "סחירות" – הנסחרות בבורסה מוכרת. רוב הבורסות הזרות הגדולות מוכרות, אך לא כל הקרנות רשומות למסחר. את הבחירה יש לבצע בדוח שהוגש במועד (לרבות הארכות) לגבי השנה הראשונה שבה אתם רוצים שתחול.

Form 8621: אחד לכל PFIC, בכל שנה

בעל מניות אמריקאי עשוי להידרש ל-Form 8621 עבור כל PFIC כאשר מתקיימת דרישת דיווח או בחירה רלוונטית. ההנחיות כוללות חריגים, ובהם החזקות קטנות מסוימות וזכויות פנסיה מוגנות באמנת מס מתאימות; עצם הבעלות אינה מקימה בכל מקרה חובת הגשה שנתית ללא תנאי.

החזקות PFIC מרובות עשויות לחייב הגשת מספר טפסי Form 8621 בכל שנה רלוונטית. קבעו עבור כל החזקה את אירועי הדיווח, החריגים והבחירות לפני שאתם סופרים את הדוחות הנדרשים.

אי-הגשת Form 8621 משאירה את תקופת ההתיישנות פתוחה ללא הגבלה לגבי שנת המס הרלוונטית. ה-IRS רשאי להעריך מס נוסף, קנסות וריבית בכל עת עד שהטופס יוגש.

כיצד PFIC משפיעות על מחזיקי ISA בריטיים

זהו אחד ממלכודות ה-PFIC הנפוצות ביותר שאנו פוגשים ב-SCL. תושבי חוץ בריטים ובעלי אזרחות כפולה בריטית-אמריקאית מחזיקים לא פעם בחשבונות חיסכון אישיים (Individual Savings Accounts – ISA) הכוללים קרנות המתנהלות בבריטניה. בבריטניה, חשבונות ISA פטורים לחלוטין ממס – ללא מס רווחי הון וללא מס הכנסה על צמיחה או על משיכות.

עיינו בהודעות הרלוונטיות, בהיסטוריית ההגשות, ברישומים ובמועדים לפני שתבחרו תגובה. הערכו סיוע מקצועי בהתאם לעובדות, לדין החל ולהיקף הייצוג המוסכם.

אותה בעיה חלה על אמריקאים המתגוררים בחו"ל שפתחו חשבונות השקעה מקומיים במדינת מגוריהם.

כיצד PFIC משפיעות על מחזיקי TFSA ו-RRSP קנדיים

חשבונות חיסכון פטורים ממס קנדיים (Tax-Free Savings Accounts – TFSA) מעלים בעיות זהות. ה-TFSA פטור ממס בקנדה, אך אין לו פטור מכוח אמנה לצורכי המס האמריקאי. קרנות נאמנות קנדיות המוחזקות ב-TFSA הן PFIC, וההכנסה חייבת במס מלא מדי שנה על אישי ארצות הברית (U.S. persons).

בדרך כלל, אנשים זכאים נהנים מדחיית המס מכוח האמנה ל-RRSP/RRIF קנדיים לפי Revenue Procedure 2014-55 מבלי לבצע בחירה שנתית. חריגי הדיווח על PFIC החלים על פנסיות מוגנות באמנה דורשים ניתוח נפרד; אל תניחו שכללי ה-PFIC גוברים אוטומטית על הדחייה מכוח האמנה.

צעדים מעשיים להימנעות מבעיות PFIC

בדקו את תיק ההשקעות שלכם לאיתור PFIC. עברו על כל השקעה בכל חשבון זר. אם מדובר בקרן נאמנות, ביחידת נאמנות או באפיק משותף שהוקם מחוץ לארצות הברית, כמעט בוודאות מדובר ב-PFIC.
בחנו חלופות הרשומות בארצות הברית. רישום למסחר בארצות הברית כשלעצמו אינו מבסס שהקרן נמנעת מסיווג כ-PFIC. תאגיד זר יכול להישאר PFIC חרף רישום בבורסה, ולמכירת החזקות קודמות עשויות להיות השלכות מס ודיווח נפרדות.
השתמשו במניות בודדות. מניות בודדות של חברות זרות אינן PFIC (אלא אם החברה עצמה עומדת במבחן ההכנסה או הנכסים, מה שחברות תפעוליות בדרך כלל אינן עושות).
בצעו בחירות במועד. אם עליכם להחזיק ב-PFIC, בצעו בחירת mark-to-market או QEF בהקדם האפשרי כדי להימנע ממשטר ברירת המחדל העונשי.
שקלו בחירת טיהור (purging election) ל-PFIC. אם אתם כבר מחזיקים ב-PFIC תחת משטר ברירת המחדל, "בחירת טיהור" מתייחסת למניות כאילו נמכרו ונרכשו מחדש בשווי השוק ההוגן, מה שמפעיל מס חד-פעמי לפי סעיף 1291 אך מאפשר לכם לבצע מכאן ואילך בחירת QEF או mark-to-market חדשה.
בדקו מדי שנה את חובותיכם לגבי Form 8621. ייתכן שחלה חובת דיווח גם כשאין מס לתשלום, אך קיימים חריגים. אי-מסירת המידע הנדרש עלולה להשפיע על תקופת ההערכה לפי הכללים החלים.

שאלות נפוצות

האם ETF זר הוא גם PFIC?

כן, כמעט בכל המקרים. ETF שמקום רישומו בחו"ל (כגון UCITS ETF הרשום למסחר בבורסת לונדון) הוא PFIC משום שהוא תאגיד זר העומד במבחן ההכנסה או הנכסים. העובדה שהוא נסחר בבורסה אינה משנה את סיווגו – היא רק הופכת אותו לזכאי לבחירת mark-to-market.

מה אם הקרן הזרה שלי כוללת גם מניות וגם אג"ח?

רכיבי המניות והאג"ח נבחנים יחד. אם הקרן בכללותה עומדת במבחן ההכנסה של 75% או במבחן הנכסים של 50%, כל ההשקעה היא PFIC. רוב הקרנות המאוזנות או המעורבות עומדות בקלות באחד המבחנים או בשניהם.

האם עורך דין המתמחה ב-PFIC יכול לסייע בהפחתת החבות הקיימת שלי?

כן. אם יש לכם PFIC שלא דווחו משנים קודמות, עומדות לרשותכם כמה אסטרטגיות – ובהן ההליכים המפושטים לעמידה בדרישות ההגשה (Streamlined Filing Compliance Procedures, אם ההפרה לא הייתה במזיד), גילוי מרצון והפחתת קנסות בשל סיבה סבירה. הגישה הנכונה תלויה בסכום המעורב, במספר השנים ובשאלה אם ההפרה הייתה במזיד. עורך דין מנוסה בתחום ה-PFIC יכול לבחון את האפשרויות שלכם ולרוב להשיג תוצאות טובות בהרבה מהגשה עצמית.

מה קורה אם אמכור את כל ה-PFIC שלי ואתחיל מחדש?

מכירה מפעילה את חישוב החלוקה העודפת על הרווח – אי אפשר להימלט ממשטר ברירת המחדל פשוט על ידי מימוש המניות. המס העונשי וחיובי הריבית חלים על תמורת המכירה. לכן אסטרטגיה מקיפה הכוללת בחירות טיהור ודיווח נכון על שנים קודמות היא חיונית לפני ביצוע שינויים בתיק ההשקעות.

למה SCL לענייני PFIC

עמידה בדרישות ה-PFIC היא אחד התחומים המורכבים ביותר מבחינה טכנית בדיני המס הבינלאומיים. עורכי הדין שלנו מטפלים בעניינים הנוגעים ל-PFIC, החל מבחירה בודדת ועד תיקונים רב-שנתיים בכמה מדינות. בין לקוחותינו תושבי חוץ החוזרים לארצות הברית, בעלי אזרחות כפולה המנהלים תיקי השקעות חוצי גבולות וזרים שהפכו לתושבי מס בארצות הברית בעקבות מבחן הנוכחות המהותית.

חיסיון עורך דין–לקוח (attorney-client privilege) עשוי להגן על תקשורת חסויה שנועדה לקבל ייעוץ משפטי. הוא אינו מגן אוטומטית על כל מסמך או על עובדות הבסיס. עצם הפנייה למשרד אינה יוצרת יחסי עורך דין–לקוח.

פנו אל SCL עוד היום (אנגלית) לייעוץ חסוי בנושא PFIC. ככל שתטפלו בעניין מוקדם יותר, יישארו בידיכם יותר אפשרויות.