Declaración de PFIC: la bomba fiscal silenciosa en su cuenta de inversión extranjera

Si usted es contribuyente estadounidense con inversiones en fondos mutuos extranjeros, ETF extranjeros o vehículos de inversión colectiva mantenidos fuera de Estados Unidos, es muy probable que posea una o más Sociedades de Inversión Extranjera Pasiva (PFIC, por sus siglas en inglés). Y, si es así, puede estar sujeto a uno de los regímenes tributarios más punitivos de todo el Código de Rentas Internas sin siquiera saberlo.

En Segal, Cohen & Landis, P.C. (SCL) trabajamos habitualmente con expatriados, ciudadanos con doble nacionalidad y profesionales con movilidad global que descubren que sus cuentas de corretaje extranjeras están llenas de inversiones PFIC. Las consecuencias fiscales pueden ser devastadoras, pero también se pueden evitar con una planificación adecuada y una declaración oportuna. Esta guía explica qué son las PFIC, por qué se gravan con tanta dureza y qué puede hacer al respecto.

¿Qué es una PFIC?

Una Sociedad de Inversión Extranjera Pasiva se define en la Sección 1297 del IRC como cualquier sociedad extranjera que cumpla alguna de estas dos pruebas:

Prueba de ingresos: el 75 % o más de sus ingresos brutos son ingresos pasivos (intereses, dividendos, alquileres, regalías y ganancias de capital de activos que generan ingresos pasivos).
Prueba de activos: el 50 % o más del valor promedio de sus activos produce ingresos pasivos o se mantiene para producirlos.

En la práctica, esta definición abarca prácticamente todos los fondos mutuos extranjeros y la mayoría de los vehículos de inversión colectiva extranjeros. Un fondo UCITS domiciliado en Irlanda, un unit trust registrado en el Reino Unido, un toushin japonés, un fondo mutuo canadiense mantenido en una TFSA o una RRSP, un fondo gestionado en Australia: casi con certeza, todos son PFIC conforme a la legislación tributaria de Estados Unidos.

La clave: el fondo no necesita saber que es una PFIC. La clasificación se determina únicamente con las normas tributarias estadounidenses, y la obligación de declarar recae por completo en el accionista estadounidense.

¿Por qué se gravan las PFIC con tasas punitivas?

El Congreso aprobó las normas sobre PFIC en 1986 para evitar que los contribuyentes estadounidenses difirieran el impuesto sobre los ingresos de inversión pasiva al mantenerlos en fondos en el extranjero. El régimen tributario predeterminado para las PFIC, conocido como el régimen de “distribución excesiva de la Sección 1291”, es deliberadamente punitivo para desincentivar ese diferimiento:

Pérdida de las tasas de ganancias de capital a largo plazo: aunque mantenga una inversión PFIC durante años, la ganancia no cumple los requisitos para la tasa preferencial de ganancias de capital a largo plazo del 15 % o del 20 %. En cambio, la ganancia se reparte (“se asigna”) proporcionalmente a lo largo de todo su período de tenencia.
Tributación a la tasa marginal más alta: la parte de la ganancia asignada a cada año anterior tributa a la tasa marginal más alta vigente en ese año (actualmente el 37 % para los ingresos ordinarios), con independencia de su tramo impositivo real.
Cargos por intereses: el IRS cobra intereses sobre el impuesto atribuido a cada año anterior, como si el impuesto hubiera vencido en ese año y se hubiera pagado con retraso. Esos intereses se capitalizan y, en posiciones mantenidas durante mucho tiempo, pueden superar el propio impuesto.

El efecto combinado es que una inversión PFIC cuyo valor se duplicó en 10 años podría enfrentar una tasa efectiva del 50 % al 70 % o más, frente al 23,8 % (20 % de ganancias de capital + 3,8 % de impuesto sobre los ingresos netos de inversión) de una inversión nacional equivalente. Las cifras resultan realmente asombrosas cuando los contribuyentes las ven por primera vez.

Los tres métodos de declaración de las PFIC

El código tributario prevé tres métodos para declarar los ingresos de una PFIC. Dos de ellos, las elecciones QEF y de valoración a mercado (mark-to-market), pueden reducir de forma significativa la carga fiscal, pero exigen actuar con anticipación y presentar la declaración a tiempo.

1. Régimen predeterminado (Sección 1291: distribución excesiva)

Si no hace nada, este es el régimen que se aplica automáticamente. Como se describió antes, todas las ganancias y “distribuciones excesivas” se reparten a lo largo del período de tenencia, tributan a la tasa más alta y generan cargos por intereses. No hay ninguna ventaja en mantener la inversión más tiempo: el cargo por intereses solo aumenta.

2. Elección de Fondo Elector Calificado (QEF)

Con una elección QEF, usted incluye cada año en sus ingresos la parte proporcional que le corresponde de los ingresos ordinarios y de las ganancias de capital netas de la PFIC, aunque el fondo no haga ninguna distribución. Esto elimina el diferimiento que activa el régimen punitivo. La ventaja principal: las ganancias de capital conservan su carácter de ganancias de capital y tributan a tasas preferenciales.

El inconveniente: una elección QEF exige que el fondo le entregue un “PFIC Annual Information Statement” con las cifras de ingresos y ganancias. La mayoría de los fondos extranjeros desconoce este requisito y no elabora ese documento para sus inversionistas estadounidenses. En la práctica, las elecciones QEF funcionan sobre todo con fondos que cuentan con una amplia base de inversionistas estadounidenses y que han aceptado elaborar el documento (algo poco frecuente fuera de ciertos fondos canadienses).

3. Elección de valoración a mercado (mark-to-market)

Con una elección de valoración a mercado (Sección 1296 del IRC), usted reconoce cada año una ganancia o pérdida según la variación del valor razonable de mercado de sus acciones PFIC. Las ganancias tributan como ingresos ordinarios, pero las pérdidas (hasta el monto de las ganancias previas por valoración a mercado) son deducibles como pérdidas ordinarias. No se aplican cargos por intereses.

Disponibilidad: esta elección solo está disponible para acciones PFIC “negociables”, es decir, que cotizan en una bolsa calificada. La mayoría de las principales bolsas extranjeras cumple el requisito, pero no todos los fondos cotizan. La elección debe hacerse en una declaración presentada a tiempo (incluidas las prórrogas) correspondiente al primer año en que desee que se aplique.

Form 8621: uno por PFIC, cada año

Un accionista estadounidense puede necesitar el Form 8621 por cada PFIC cuando se cumple un requisito de declaración o de elección aplicable. Las instrucciones contienen excepciones, entre ellas ciertas participaciones de escaso valor e intereses en pensiones amparados por tratados; la mera titularidad no establece, en todos los casos, una obligación anual incondicional de presentar el formulario.

Varias participaciones en PFIC pueden exigir varios Forms 8621 en cada año aplicable. Determine los supuestos de declaración, las excepciones y las elecciones de cada participación antes de contar las declaraciones requeridas.

No presentar el Form 8621 mantiene abierto indefinidamente el plazo de prescripción del año tributario correspondiente. El IRS puede determinar impuestos, sanciones e intereses adicionales en cualquier momento hasta que se presente el formulario.

Cómo afectan las PFIC a los titulares de ISA del Reino Unido

Esta es una de las trampas PFIC más comunes que vemos en SCL. Los expatriados británicos y los ciudadanos con doble nacionalidad británica y estadounidense suelen tener Individual Savings Accounts (ISA) que contienen fondos domiciliados en el Reino Unido. En el Reino Unido, las ISA están totalmente exentas de impuestos: no hay impuesto sobre las ganancias de capital ni impuesto sobre la renta por el crecimiento o los retiros.

Revise los avisos pertinentes, el historial de presentación de declaraciones, los registros y los plazos antes de elegir una respuesta. Evalúe la asistencia profesional según los hechos, la ley aplicable y el alcance acordado de la representación.

El mismo problema se aplica a los estadounidenses que viven en el extranjero y abrieron cuentas de inversión locales en su país de residencia.

Cómo afectan las PFIC a los titulares de TFSA y RRSP canadienses

Las Tax-Free Savings Accounts (TFSA) canadienses presentan problemas idénticos. La TFSA está exenta de impuestos en Canadá, pero no cuenta con ninguna exención por tratado para efectos tributarios estadounidenses. Los fondos mutuos canadienses mantenidos en una TFSA son PFIC, y los ingresos tributan íntegramente cada año para las personas estadounidenses.

En general, las personas elegibles reciben el diferimiento por tratado de las RRSP/RRIF canadienses conforme al Revenue Procedure 2014-55, sin necesidad de hacer una elección anual. Las excepciones de declaración de PFIC aplicables a las pensiones amparadas por tratados requieren un análisis aparte; no dé por sentado que las normas PFIC anulan automáticamente el diferimiento previsto en el tratado.

Pasos prácticos para evitar problemas con las PFIC

Revise su cartera en busca de PFIC. Examine cada inversión de cada cuenta extranjera. Si se trata de un fondo mutuo, un unit trust o un vehículo de inversión colectiva organizado fuera de Estados Unidos, casi con certeza es una PFIC.
Revise las alternativas domiciliadas en Estados Unidos. Que un fondo cotice en Estados Unidos no basta para establecer que evita la clasificación como PFIC. Una sociedad extranjera puede seguir siendo una PFIC pese a cotizar en bolsa, y la venta de inversiones anteriores puede tener consecuencias tributarias y de declaración distintas.
Utilice acciones individuales. Las acciones individuales de empresas extranjeras no son PFIC (salvo que la propia empresa cumpla la prueba de ingresos o de activos, algo que las empresas operativas por lo general no hacen).
Haga las elecciones a tiempo. Si debe mantener PFIC, haga una elección de valoración a mercado o QEF lo antes posible para evitar el régimen predeterminado punitivo.
Considere una elección de depuración de PFIC. Si ya mantiene PFIC bajo el régimen predeterminado, una “elección de depuración” (purging election) trata las acciones como vendidas y recompradas a su valor razonable de mercado, lo que genera un impuesto único de la Sección 1291, pero le permite hacer una nueva elección QEF o de valoración a mercado en adelante.
Revise cada año sus obligaciones del Form 8621. La declaración puede ser obligatoria aunque no haya impuesto por pagar, pero existen excepciones. No proporcionar la información requerida puede afectar el plazo de determinación conforme a las normas aplicables.

Preguntas frecuentes

¿Un ETF extranjero también es una PFIC?

Sí, en casi todos los casos. Un ETF domiciliado en el extranjero (como un ETF UCITS que cotiza en la Bolsa de Londres) es una PFIC porque es una sociedad extranjera que cumple la prueba de ingresos o de activos. El hecho de que cotice en una bolsa no cambia su clasificación; solo lo hace elegible para la elección de valoración a mercado.

¿Qué ocurre si mi fondo extranjero tiene acciones y bonos?

Los componentes de renta variable y de renta fija se analizan en conjunto. Si el fondo en su totalidad cumple la prueba de ingresos del 75 % o la prueba de activos del 50 %, la inversión completa es una PFIC. La mayoría de los fondos equilibrados o mixtos cumple con facilidad una de las dos pruebas, o ambas.

¿Puede un abogado especializado en PFIC ayudar a reducir mi responsabilidad actual?

Sí. Si tiene PFIC no declaradas de años anteriores, existen varias estrategias, entre ellas los Procedimientos Simplificados de Cumplimiento de Declaraciones (Streamlined Filing Compliance Procedures, si el incumplimiento no fue intencional), la divulgación voluntaria y la reducción de sanciones por causa razonable. El enfoque adecuado depende del monto involucrado, del número de años y de si el incumplimiento fue intencional. Un abogado con experiencia en PFIC puede evaluar sus opciones y, con frecuencia, lograr resultados considerablemente mejores que la presentación por cuenta propia.

¿Qué ocurre si vendo todas mis PFIC y empiezo de nuevo?

La venta activa el cálculo de la distribución excesiva sobre la ganancia: no puede escapar del régimen predeterminado simplemente disponiendo de las acciones. El impuesto punitivo y los cargos por intereses se aplican al producto de la venta. Por eso, antes de modificar su cartera es esencial contar con una estrategia integral que incluya elecciones de depuración y la declaración correcta de los años anteriores.

Por qué elegir a SCL para asuntos de PFIC

El cumplimiento en materia de PFIC es una de las áreas técnicamente más exigentes del derecho tributario internacional. Nuestros abogados atienden asuntos de PFIC que van desde una sola elección hasta regularizaciones de varios años en varios países. Entre nuestros clientes hay expatriados que regresan a Estados Unidos, ciudadanos con doble nacionalidad que gestionan carteras transfronterizas y extranjeros que pasaron a ser residentes fiscales de Estados Unidos por la prueba de presencia sustancial.

El privilegio abogado-cliente puede proteger las comunicaciones confidenciales realizadas para obtener asesoría jurídica. No protege automáticamente todos los documentos ni los hechos subyacentes. El solo hecho de contactar a la firma no establece una relación abogado-cliente.

Comuníquese hoy con SCL (Inglés) para una consulta confidencial sobre PFIC. Cuanto antes aborde el asunto, más opciones seguirán disponibles.